“双十一”引发的另一场大战

　　自2009年淘宝第一次开展“双十一”促销活动以来，每年11月11日都成为消费者的狂欢日，同时也成为各大电商促销大战的竞争日。但今年的“双十一”却有些不同，京东公司发布公开信声称：某电商企业发《通告函》，要求各大媒体不要为其他电商企业发布带有“双十一”字样的促销广告，但京东认为“双十一”已成为全零售行业节日，不应被某电商企业以这种方式借法律之名，行垄断之实。而这个“某电商企业”就是阿里巴巴。阿里巴巴方面则认为其早就取得了“双十一”注册商标，其他任何人的使用行为都是商标侵权行为。至此，隐藏电商销售大战背后的商标大战亦浮出水面。

　　“双十一”能否成为注册商标

　　截至2014年11月11日，从商标局网站查询得知，阿里巴巴公司注册了“双十一”、“双11”、“双十一购物狂欢节”等与“双十一”活动有关的商标。

　　首先，一个标志能否成为注册商标，必须看其是否具备显著性。显著性通俗来讲即该标志能够与其他标志相区分，让消费者易于辨认，能够知道带有该标志的商品不同于其他企业的商品。显著性的取得主要有两种途径，一是直接设计一个富有特点、易于人们辨认的标志，二是标志本身没有突出特点、平淡无奇，但通过使用该标识，最后让该标识如雷贯耳、妇孺皆知。以“双十一”为例，这个商标是最简单文字组合，并没有突出特点。但之所以能够成为注册商标就在于阿里巴巴公司在每年11月11日大量使用“双十一”这个标志，使得一提到“双十一”消费者很容易便联想到淘宝网，最终导致“双十一”取得了商标法中要求的显著性。

　　其次，我国商标法第十条明确规定了不得作为商标使用的情形，如带有民族歧视性或有损社会道德的标志。第十一条规定了不得作为商标注册的情形，如该标志仅是本商品的通用名称、图形、型号。“双十一”显然不属于商标法第十条、第十一条规定的情况，从而能够注册。

　　最后，商标法明确规定，申请注册商标需要初步审定，经过初步审定后进行三个月的公告，在这三个月内在先权利人、利害关系人等都可以对该商标是否符合法律规定提出异议，但公告期满无异议的，则予以核准注册。也就是说，在初步审定公告后三个月内，没有人提出异议，该商标当然注册成功，成为注册商标。以注册证号10136470的“双十一”商标为例，其申请时间为2011年11月1日，初审公告日期2012年09月27日，注册公告日期2012年12月28日。初审公告与注册公告日期相差三个月，这三个月就是异议期，在异议期内没有人提出异议，该商标当然注册成功。

　　因此，“双十一”能够被注册为商标。作为商标权人，阿里巴巴有权行使商标专用权，即在全国范围内只有阿里巴巴能够使用该商标，除法律另有规定外，其他人未经允许使用都可以视为侵权。这样一来，其他电商不仅无权使用“双十一”的标志进行宣传，还面临商标侵权的风险。无论互联网多么开放，正确运用知识产权维护自身利益是企业竞争中的正常现象，比如苹果和三星不断上演的专利大战便是如此，因此，阿里巴巴的做法并无不妥。

　　其他电商的应对之道

　　面对阿里巴巴在商标方面的步步为营，其他电商应当如何面对？

　　1.买下商标或获得授权。商标可以转让，其他电商可以尝试购买阿里巴巴手中的商标，但难度之大，不难想象。此外，还可以从阿里巴巴获得授权许可，但许可使用商标不仅需要支付一定的费用，更重要的是在企业经营方面可能受制于人。因此，买下商标或者取得商标授权，对于其他电商来说实为下策。

　　2.申请注册商标无效。“双十一”商标对其他电商参加每年11月11日的消费盛宴构成直接威胁，打掉这个威胁可以运用法律武器。我国商标法规定，对于已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，其他单位或者个人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条等相关规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。因此，其他电商可以向国家商标评审委员会提交申请，申请“双十一”商标无效。但从目前的情况来，这样做时间长、成本大，且在申请期间阿里巴巴仍然能够行使商标专用权，申请注册商标无效的道路异常艰辛。

　　3.重视知识产权管理。这一事件能够体现出阿里巴巴有着较强的知识产权管理、运用能力，其知识产权竞争力在电商领域内处于领先地位。企业的知识产权意识并不是与生俱来，阿里巴巴亦是经历了无数次知识产权纠纷后，逐步构建并完善其知识产权管理体系。在其知识产权管理水平达到一定阶段后，亦能够用知识产权维护自身的市场地位与经济利益，这是其他电商需要向阿里巴巴学习的地方。对知识产权的态度再也不能仅停留在不卖假货的水平，而应该结合自身特点建立一套知识产权的攻防体系，提升自身知识产权管理水平。

　　（作者系北京市石景山区人民法院法官）

(来源:人民政协报)