“雙十一”引發的另一場大戰

　　自2009年淘寶第一次開展“雙十一”促銷活動以來，每年11月11日都成為消費者的狂歡日，同時也成為各大電商促銷大戰的競爭日。但今年的“雙十一”卻有些不同，京東公司發布公開信聲稱：某電商企業發《通告函》，要求各大媒體不要為其他電商企業發布帶有“雙十一”字樣的促銷廣告，但京東認為“雙十一”已成為全零售行業節日，不應被某電商企業以這種方式借法律之名，行壟斷之實。而這個“某電商企業”就是阿裡巴巴。阿裡巴巴方面則認為其早就取得了“雙十一”注冊商標，其他任何人的使用行為都是商標侵權行為。至此，隱藏電商銷售大戰背后的商標大戰亦浮出水面。

　　“雙十一”能否成為注冊商標

　　截至2014年11月11日，從商標局網站查詢得知，阿裡巴巴公司注冊了“雙十一”、“雙11”、“雙十一購物狂歡節”等與“雙十一”活動有關的商標。

　　首先，一個標志能否成為注冊商標，必須看其是否具備顯著性。顯著性通俗來講即該標志能夠與其他標志相區分，讓消費者易於辨認，能夠知道帶有該標志的商品不同於其他企業的商品。顯著性的取得主要有兩種途徑，一是直接設計一個富有特點、易於人們辨認的標志，二是標志本身沒有突出特點、平淡無奇，但通過使用該標識，最后讓該標識如雷貫耳、婦孺皆知。以“雙十一”為例，這個商標是最簡單文字組合，並沒有突出特點。但之所以能夠成為注冊商標就在於阿裡巴巴公司在每年11月11日大量使用“雙十一”這個標志，使得一提到“雙十一”消費者很容易便聯想到淘寶網，最終導致“雙十一”取得了商標法中要求的顯著性。

　　其次，我國商標法第十條明確規定了不得作為商標使用的情形，如帶有民族歧視性或有損社會道德的標志。第十一條規定了不得作為商標注冊的情形，如該標志僅是本商品的通用名稱、圖形、型號。“雙十一”顯然不屬於商標法第十條、第十一條規定的情況，從而能夠注冊。

　　最后，商標法明確規定，申請注冊商標需要初步審定，經過初步審定后進行三個月的公告，在這三個月內在先權利人、利害關系人等都可以對該商標是否符合法律規定提出異議，但公告期滿無異議的，則予以核准注冊。也就是說，在初步審定公告后三個月內，沒有人提出異議，該商標當然注冊成功，成為注冊商標。以注冊証號10136470的“雙十一”商標為例，其申請時間為2011年11月1日，初審公告日期2012年09月27日，注冊公告日期2012年12月28日。初審公告與注冊公告日期相差三個月，這三個月就是異議期，在異議期內沒有人提出異議，該商標當然注冊成功。

　　因此，“雙十一”能夠被注冊為商標。作為商標權人，阿裡巴巴有權行使商標專用權，即在全國范圍內隻有阿裡巴巴能夠使用該商標，除法律另有規定外，其他人未經允許使用都可以視為侵權。這樣一來，其他電商不僅無權使用“雙十一”的標志進行宣傳，還面臨商標侵權的風險。無論互聯網多麼開放，正確運用知識產權維護自身利益是企業競爭中的正常現象，比如蘋果和三星不斷上演的專利大戰便是如此，因此，阿裡巴巴的做法並無不妥。

　　其他電商的應對之道

　　面對阿裡巴巴在商標方面的步步為營，其他電商應當如何面對？

　　1.買下商標或獲得授權。商標可以轉讓，其他電商可以嘗試購買阿裡巴巴手中的商標，但難度之大，不難想象。此外，還可以從阿裡巴巴獲得授權許可，但許可使用商標不僅需要支付一定的費用，更重要的是在企業經營方面可能受制於人。因此，買下商標或者取得商標授權，對於其他電商來說實為下策。

　　2.申請注冊商標無效。“雙十一”商標對其他電商參加每年11月11日的消費盛宴構成直接威脅，打掉這個威脅可以運用法律武器。我國商標法規定，對於已經注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條等相關規定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。因此，其他電商可以向國家商標評審委員會提交申請，申請“雙十一”商標無效。但從目前的情況來，這樣做時間長、成本大，且在申請期間阿裡巴巴仍然能夠行使商標專用權，申請注冊商標無效的道路異常艱辛。

　　3.重視知識產權管理。這一事件能夠體現出阿裡巴巴有著較強的知識產權管理、運用能力，其知識產權競爭力在電商領域內處於領先地位。企業的知識產權意識並不是與生俱來，阿裡巴巴亦是經歷了無數次知識產權糾紛后，逐步構建並完善其知識產權管理體系。在其知識產權管理水平達到一定階段后，亦能夠用知識產權維護自身的市場地位與經濟利益，這是其他電商需要向阿裡巴巴學習的地方。對知識產權的態度再也不能僅停留在不賣假貨的水平，而應該結合自身特點建立一套知識產權的攻防體系，提升自身知識產權管理水平。

　　（作者系北京市石景山區人民法院法官）

(來源:人民政協報)